WWW.DISSERS.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

   Добро пожаловать!


Pages:     || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 43 |

С.С. Занковский. Предпринимательские договоры/Отв. ред. В.В. Лаптев. "Волтерс Клувер", 2004 г. 304 с. (Серия "Библиотека профессионала"/Рос. акад. наук. Инт государства и права)

Предпринимательские договоры

Предисловие

Предпринимательские договоры, как и вообще предпринимательская деятельность, подчинены действию норм публичного и частного права. Поэтому попытки изучать их, ориентируясь лишь на положения цивилистики, оказываются односторонними и не позволяют получить о них полного представления. Проблема, однако, не только в этом. Расхождение между публичным и частноправовым регулированием в России достигло пределов, когда ведение дел на основе гражданского законодательства оказывается небезопасным. Стал уже почти хрестоматийным пример договора займа, который презюмируется в Гражданском кодексе РФ как возмездный, в то время как Уголовным кодексом РФ предусмотрена ответственность за незаконную банковскую деятельность.

Поэтому картина любого предпринимательского договора должна включать элементы государственной регламентации бизнеса, что совсем не просто по той причине, что относящиеся к этой сфере нормативные правовые акты не приведены в России в единую систему, разрознены и в определенной степени хаотичны.

Кроме того, органы судебной власти нередко предлагают довольно неожиданное понимание закона. Их решения то формально следуют его букве, то предпочитают соображения здравого смысла, но, во всяком случае, не отличаются таким важным свойством правоприменения, как единообразие.

На этом фоне складывается практика предпринимательских договоров, которой двигает стремление адаптироваться к существующему правовому полю в условиях конкурентной борьбы.

Приведенные соображения и определили подход автора к исследованию указанных договоров. Рассмотрению их важнейших видов предпосланы общие положения, которые служат основой любого предпринимательского договора.

Глава 1. Понятие и виды предпринимательских договоров Под договором в Гражданском кодексе Российской Федерации (в дальнейшем ГК РФ или ГК) понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей *(1). Ключевым словом здесь служит соглашение, которое и дает жизнь договору; пока оно не достигнуто сторонами, никакой договор возникнуть не может. На практике, правда, договором называют лишь соглашение, направленное на установление прав и обязанностей; что касается их изменения или прекращения, то никому и в голову не придет обозначить это как договор: действия сторон такого рода именуют обычно дополнительными соглашениями к договору.

Приведенное в ГК понимание договора обладает, по крайней мере, одним достоинством и одним недостатком. К первому относится его необыкновенная живучесть, которой не повредила смена идеологий и правящих режимов: Г.Ф. Шершеневич в самом начале прошлого века определял договор так же, как это делается сейчас, не говоря о более ранних источниках *(2). Недостаток как продолжение достоинства заключается в том, что эта живучесть объясняется слишком общим характером данного определения договора. Соглашением ведь является всякий договор, где бы он ни возник между работодателем и работником в сфере трудового права *(3), между лицами, вступающими в брак, в сфере семейного права *(4) и т.п. Единственное, что позволяет обнаружить в этом определении следы цивилистики, так это указание на гражданские права и обязанности, которые возникают, изменяются или прекращаются соответственно соглашению между лицами.

Тем более бесполезно искать здесь чтолибо о предпринимательском договоре. Причина, однако, состоит не только в краткости определения. Она еще и в том, что ГК акт частного права, в то время как такие договоры существуют на перекрестии частного и публичноправового регулирования. И если бы в России был принят Предпринимательский кодекс, необходимость разработки которого предусматривалась еще в 1994 г. в Основных направлениях исследовательской программы "Пути и формы укрепления Российского государства" *(5), то в нем и дали бы определение названного договора с отражением того факта, что его содержание определяется как самими сторонами, так и актами государственного регулирования экономики.



В самом деле, когда коммерсант продает свой товар, он вправе включать в договор любые правомерные условия, лишь бы покупатель на них согласился, но в то же время он связан обязательными, установленными государственной властью требованиями к качеству товара, т.е. стандартами. Масштабы госрегулирования посредством стандартов легко представить, ознакомившись с Общероссийским классификатором стандартов, где нашлось место даже для таких нехитрых изделий, как коробки, напильники и лестницыстремянки *(6). Понятно, что продавец не предприниматель, никакими стандартами не связан. Можно ведь приобрести те же коробки или лестницу у соседа по дому, но вряд ли ктонибудь захочет отправить их на платную экспертизу с целью установить, отвечают ли они стандартам; здесь требования к качеству ограничатся соответствием обычно предъявляемым требованиям.

Цена, когда товар продает предприниматель, также может находиться под государственным воздействием, если этот товар электрическая или тепловая энергия и ряд других. В законодательстве указано, что государственное регулирование тарифов (цен) на такие виды энергии осуществляется путем установления размера самих тарифов либо их предельного уровня *(7).

Не менее очевидно присутствие государственного регулирования в предпринимательских договорах, где стороной является государственное предприятие. Государство в лице своих уполномоченных органов определяет порядок составления и утверждения планов финансовохозяйственной деятельности этих предприятий, а для казенных предприятий устанавливает обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг *(8).

В предпринимательских договорах есть две стороны публичноправовая и частная. В рамках первой из них предприниматель должен выполнять ряд обязательных требований, зато в пределах второй он может действовать, как свободный художник. В правовой науке до сих пор нет общепризнанных представлений, которые позволили бы четко разграничить эти стороны, но один из наиболее удачных взглядов на проблему высказан римским юристом классического периода Ульпианом, который полагал, что критерием различия областей частного и публичного права служит характер защищаемых интересов. К публичному праву принадлежат нормы, ограждающие интересы государства, к частному посвященные интересам частных лиц *(9).

Но интерес государства не что иное, как совокупный интерес граждан данного общества *(10). Именно в этом общем интересе публичная, т.е. государственная власть устанавливает технические регламенты и прочие аналогичные нормы, полезность которых не нуждается в комментариях; определяет цены на энергию с тем расчетом, чтобы поддержать существование энергосистемы и не разорить потребителей; ограничивает поставки нефти и нефтепродуктов за рубеж, если они идут в ущерб потребностям внутреннего рынка, и т.д.

В России отсутствует какойлибо единый законодательный акт, из которого можно было бы получить общее представление о государственном регулировании экономики. Отдельные элементы такого регулирования разбросаны по ряду федеральных законов и множеству подзаконных нормативных правовых актов.

Что касается частной стороны, то здесь царствует ГК. В его ст. 1, посвященной основным началам гражданского законодательства, закреплено, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе; они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих закону его условий. С позиций гражданского законодательства участники регулируемых им отношений равны, и даже Российская Федерация и ее субъекты не имеют здесь форы, выступая в этих отношениях на равных началах с другими субъектами гражданами и юридическими лицами (ст. 124).

Из ГК можно извлечь о предпринимательском договоре лишь те сведения, которые отражают его частноправовую сторону. Что касается самого факта присутствия этих договоров в ГК, то он объясняется тем, что в нем нашли место нормы, посвященные и предпринимательству (в пределах, понятно, все той же стороны), и быту; иными словами в ГК существуют два режима правового регулирования: предпринимательский и бытовой. Первый из них посвящен бизнесу, а второй удовлетворению личных потребностей граждан. В ч. 2 ГК предпринимательские обязательства поставка, аренда предприятия, строительный подряд соседствуют с такими чисто бытовыми договорами, как розничная купляпродажа, прокат и бытовой подряд.





Данная ситуация представляется не совсем удобной: предпринимательские договоры имеют общие черты с бытовыми, но различий здесь больше, чем сходства. Логичнее поэтому выглядят правовые системы (Германия, Франция, Япония), где наряду с гражданскими изданы специальные торговые или коммерческие кодексы, в которых и урегулирована предпринимательская деятельность *(11).

В России за отсутствием такого кодекса следует начинать изучение предпринимательских договоров с анализа норм ГК и, прежде всего, обратить внимание на понятие предпринимательской деятельности.

В п. 1 ст. 2 ГК она определена как самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В этом определении видны четыре признака предпринимательства; рассмотрим каждый их них.

Первый самостоятельность предпринимательской деятельности следует понимать в том смысле, что предприниматель сам принимает решения по своему бизнесу: расширить его или свернуть; оставить в прежнем виде либо перепрофилировать; вступить в договор с конкретным партнером или воздержаться от этого.

С правовых позиций совершенно немыслима ситуация, когда ктолибо пытается навязать ему чужую волю. Практике известен случай, когда одно высокопоставленное должностное лицо, наделенное широкими полномочиями, письменно и авторитетно рекомендовало коммерческой организации заключить предпринимательский договор с государственной организацией. Экспертное учреждение, которому было поручено дать правовую оценку, в частности, и этим его действиям, пришло к выводу о том, что чиновник нарушил принцип свободы договора (ст. 421 ГК), который служит элементом самостоятельности предпринимателя.

Даже беглый обзор законов о наиболее распространенных субъектах предпринимательства акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью позволяет судить о том, что их органы управления наделены широкой и независимой компетенцией. Так, общие собрания акционеров или участников ООО вправе без какихлибо разрешений или согласований с кем бы то ни было принимать решения о реорганизации или ликвидации общества, внесении изменений в его устав, утверждении годовых отчетов, образовании исполнительных органов и т.д. *(12) Последние подотчетны общему собранию и совету директоров, однако в этих пределах руководят текущей работой общества вполне самостоятельно.

Та же самостоятельность характерна еще для одной распространенной категории индивидуальных предпринимателей, но что касается государственных и муниципальных предприятий, то их самостоятельность явно ограничена в пользу собственника их имущества, т.е. Российской Федерации, ее субъектов, а также муниципалитетов в лице уполномоченных государственных или муниципальных органов. Предприятие не вправе без согласия собственника распоряжаться недвижимостью, совершать ряд крупных сделок, принимать решение об участии в коммерческой или некоммерческой организации, распоряжаться принадлежащими ему акциями, брать кредиты в банках. Еще хуже в плане самостоятельности обстоит дело с казенными предприятиями. Собственник утверждает для них смету доходов и расходов, устанавливает обязательные для исполнения заказы и может изъять излишнее, неиспользуемое имущество *(13).

Pages:     || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 43 |










© 2011 www.dissers.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.